Задаток или аванс. Есть ли разница?
Очень часто стороны по договору используют понятие "задаток", при этом на самом деле осуществляют авансовый платеж. Задаток, аванс, несмотря на схожесть в том, что и тот и другой передаются продавцу до момента окончательного исполнения договора, очень сильно отличаются по тем последствиям, которые каждый из них имеет для получившей стороны. Разберемся в деталях.
Аванс менее обременителен - в случае отказа от договора требуется его вернуть и в некоторых случаях возможна уплата процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами в порядке, предусмотренном ст. 395 ГК РФ. А вот задаток или залог - другое дело.
Поскольку речь идет о получении задатка, давайте вначале определимся с его понятием. Согласно ст. 329 ГК РФ задаток является одним из способов обеспечения выполнения обязательств по договору. Из положений ст. 380 ГК РФ следует, что задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
Из приведенного определения следует, что в качестве задатка могут выступать только деньги. Кроме того, задаток призван обеспечить исполнение выплаты денег. Помимо перечисленных признаков очень важным является прямое указание нормы ГК РФ на форму соглашения о задатке. В соответствии с п. 2 ст. 380 ГК РФ соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. Это требование закона может быть реализовано как путем составления отдельного документа, который так и называется "Соглашение о задатке", так и путем включения соответствующих положений непосредственно в вашем случае в текст договора купли-продажи дома.
В дальнейшем в ходе исполнения заключенного договора задаток становится, по сути, одним из платежей по договору. В тексте договора передаваемая в счет будущих платежей денежная сумма обязательно должна быть поименована как задаток. В противном случае переданная сумма будет истолкована как авансовый платеж в счет оплаты за дом. Зачастую требование о соблюдении письменной формы сторонами игнорируется. Какие последствия это влечет? Если условие о письменной форме соглашения не соблюдено, то в этом случае возникают основания считать уплаченную сумму в качестве аванса, если не доказано иное (п. 3 ст. 380 ГК РФ).
Задаток может быть внесен как при заключении договора, так и после. Вопрос о том, может ли задаток обеспечивать еще несуществующее обязательство (еще не заключенный договор). Представляется, что на этот вопрос надо дать отрицательный ответ.